劳动合同研究—劳动法/社会保障法前沿专题研究系列
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作者： 董保华 主编
出 版 社： 中国劳动社会保障出版社
出版时间： 2005-10-1字数：版次： 1页数： 443印刷时间：开本： 16开印次：纸张：I S B N ： 9787504552952包装： 平装内容简介
本书在研究国内外立法和理论的基础上，系统地回答了我国劳动合同法律制度中的一系列问题。总论部分首先对劳动关系的界定做出了回答；然后提出了贯穿劳动合同法全过程的基本原则——实际履行原则；同时从不同的角度讨论了劳动合同的主体问题。劳动合同订立部分着重讨论了劳动合同期限问题；同时对我国规章制度的立法制定模式进行了探讨；在理论上排除了劳动合同引入合同无效制度的必要性。解雇保护制度部分通过与国外法律的对比，提出了应收紧劳动合同终止和放松雇主解雇权限制的建议。本书还对劳动合同的附随义务和后合同义务进行了研究；从理论和实际结合的视角对劳动用工中出现的弹性化需求的合理性进行了论证；对于灵活用工中出现的问题，主张以两重劳动关系的理论进行规范。法律责任部分重点对我国争论较大的违约金与赔偿金问题进行了探讨。本书还首次发表了作者在1993年所做的劳动法课题研究报告。
作者简介
董保华，1954年3月出生，1982年2月毕业于华东师范大学，现任华东政法学院教授、博士生导师，中国劳动法学研究会副会长，上海市劳动学会劳动法专业委员会主任委员，上海市法学会劳动法研究会总干事。曾参与《中华人民共和国劳动法》、论证和起草工作。1987年开始从事劳动法学研究以来，公开发表有关劳动法律方面的论著约300余万字。撰写的劳动法方面的著作主要有《劳动的法律保障》《中国劳动法学》《劳动法教程》《“劳工神圣”的卫士——劳动法》《社会保障法律制度》《劳动法原理》《劳动法论》《劳动关系调整的法律机制》《社会法原论》等；公开发表论文100余篇，其中在法学、劳动科学方面国家级核心期刊上发表论文20多篇，并有10多篇论文获得司法部或上海市等有关部门评选的优秀论文奖；同时，还主持或参与10多项司法部或上海市有关部门的研究课题，并多次获奖。
目录
劳动合同法总论
论雇佣关系与劳动关系钱斐董保华
论实际履行原则——调整个别劳动关系的基本原则董保华陆胤
论劳动法主体的界定董保华邱婕
委任关系与劳动关系的三种状态李凌云
论企业改制中劳动关系主体的变更董保华邱婕
劳动合同的订立
论我国的定期劳动合同董保华
再析不定期劳动合同董保华
附：试析不定期劳动合同
劳动合同期限研究综述崔浩
用人单位规章制度的法律性质及立法模式董保华陈亚
事实劳动关系问题研究综述蒋飞
论劳动合同无效陆胤唐婵凤
附：劳动合同无效的司法实践
解雇保护制度
解雇保护制度研究董保华刘海燕
劳动合同解除和终止综述纪冠男
劳动合同经济补偿金研究董保华于海红
劳动合同中的特别问题
论劳动力派遣中的理论问题董保华
劳动力派遣中的实务问题薛孝东
浅谈劳动合同附随义务杨苏
关于非全日制就业立法例综述朱雯雯
离职后竞业限制综述章惠琴李凌云
法律责任
劳动法上的惩罚性赔偿董保华
试论劳动合同违约金立法董保华于海红
附录
劳动法课题研究总报告
中外劳动合同立法比较
后记
书摘插图
论雇佣关系与劳动关系 钱斐董保华
【摘要】本文从学界中雇佣关系与劳动关系的争鸣发端，检视了学者关于两者关系的各种论述后，从区分社会关系与法律关系不同性质的角度，将两者还原到原生状态进行研究。雇佣关系与劳动关系在原生状态下是同质的，为劳动与报酬的交换。而基准法即公法在劳动关系中的介入，以及劳动者团体的组成，标志着社会化因素对劳动关系的影响，使得两者出现了不同，雇佣法律关系与劳动法律关系出现了异质。民法以自由平等为基础，以意思自治为核心，调整雇佣关系，形成雇佣法律关系。随着历史的发展，近代社会化背景下，劳动法则从宏观层次、中观层次、微观层次对劳动关系进行调整，发展出带有社会化色彩的劳动法律关系。这种雇佣法律关系走向带有社会化色彩的劳动法律关系是一个渐进的过程，这种过程是一种弹性机制。这种雇佣关系社会化的进程还是一个持续进行的动态过程，并随着科学技术的发展和社会分工的进一步细化必将成为一种不可阻挡的发展趋势。
【关键词】 雇佣关系 劳动关系 社会化
一、雇佣关系与劳动关系的争鸣
近年来，雇佣关系与劳动关系的提法引起了人们的广泛关注，围绕两类关系存在较大的争议。关于雇佣关系与劳动关系的关系，不同的学者也提出了各自的观点，大致归类为以下几种：
（1）雇佣关系与劳动关系相互独立。劳动合同属劳动法调整，基本上属于公法范畴；雇佣合同属民法调整，属于私法范畴，性质上有较大差别。雇佣合同的当事人法律地位平等；劳动合同生效后，一方与另一方发生组织领导关系、管理与被管理的关系。
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