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硕士学位论文开题报告
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一、论文题目：
《涉外侵权法律适用相关问题研究》
二、本课题研究的理论与现实意义
随着我国改革开放的不断深入，对外交流程度日益扩大，我国已经成为世界经济中的重要一环，我国人民和其他国家人民交往密切，除了商业活动外，也必然存在涉外侵权现象，这是难以避免的。涉外侵权行为，是指含有涉外因素的侵权行为。当侵权行为的当事人一方或双方为外国人，或者侵权行为地在国外时，即可认为侵权行为具有了涉外因素。目前已经产生了很多著名的涉外侵权案例，特别是我国公民在国外遭受他人侵权的案件，例如，2005年11月7日4名中国妇女在马来西亚遭受警方巨大侮辱事件被评为2005全球华侨华人社会十大新闻之第九。当然，涉外侵权主要是一个法律问题，即各国通过法律制度的安排，来解决由于涉外侵权而产生的法律纠纷。在理论上，涉外侵权涉及到很多国际私法的理论问题，在现实上，涉外侵权法律制度的构建对于解决涉外侵权纠纷具有重要意义，因此本文选择涉外侵权法律适用相关问题作为研究对象，希望通过对国内外涉外侵权制度的研究，对完善我国涉外侵权法律适用制度提出一些见解和建议。
本选题的意义主要体现在如下几方面：
1、分析涉外侵权法律制度的基本理论，并且评析国内外的相关法学原理，在此基础上，对这些理论观点提出自己的看法。
2、分析我国涉外侵权法律适用方面存在的问题，并且针对这些问题，结合法学原理，提出解决的方案。
3、根据我国最新的立法实践，分析涉外侵权法律制度的最新动向，评价其得失，并且为其提供一些意见和建议。
三、本课题研究现状及文献综述
（一）国外研究现状及趋势
涉外侵权法律问题最为根本的是法律适用问题，由于国际法最早滥觞于西方，且西方法治国家法律完备，因此最早的私法上的法律冲突也产生于国外。国外对涉外侵权法律问题的研究成果主要形成了若干涉外侵权法律原则，其中有三个传统的原则，分别是侵权行为地法原则、法院地法原则和复合适用原则。
在侵权行为地法原则中，法国学者巴迪福(Batiffol)认为侵权行为之债是法定之债，这种债的发生是基于侵权行为地法律的权威，并不受债权人债务人意思支配。而且，行为地法的目的是为了维护人们的权利平衡，一旦行为人因自己的侵权行为打破了这种平衡，就应该接受侵权行为地法的制裁，从而恢复权利平衡。当然，适用侵权行为地法也符合公共秩序的要求，能满足法院查明事实和确定法律责任的便利。德国学者冯·巴尔(Von Bar)认为，侵权行为之债通常涉及到一国的公共秩序和主权，若侵权行为的损害赔偿不适用侵权行为地法而适用其他的法律，就是对行为地国主权的侵犯。法国学者尼波耶则坚持认为，只有侵权行为地的国家主权才对发生于其境内的行为享有利益。侵权行为适用侵权行为地法是为了保护行为地国的主权和公共利益。
在法院地法原则中，萨维尼认为：“侵权行为关系的调整这一问题与刑事法律大体相同，不论犯罪是否在国外，其可惩罚性及处以什么刑罚，均由我们的法院判定。但是也有一些学者认为适用法院地法将产生一些不良后果，如M.Hancock认为，适用法院地法最严重的后果是将导致原告挑选法院的情况大量出现，原告提起侵权之诉时可以选择对其更为有利的国家起诉，从而规避对其不利的国家的法律。
在复合适用原则中，O.Kahn-Freund认为，当侵权行为人为外国人时，按侵权行为地法来调整涉外侵权法律关系；当侵权行为人为内国人时，以侵权行为地法为基础，辅以法院地法的限制。这种做法的目的在于保护内国人的利益。目前英国法的具体做法是，发生在外国的侵权行为若在英国追究侵权行为人的法律责任，必须符合两个基本条件：一、该行为如果发生在英国，必须是可追诉的；二、该行为在行为地法也应视为侵权行为，也是可追诉的。发生在外国的侵权案件，只有符合以上两个条件时，英国法院才予以受理。
除了上述传统的三大原则外，还产生了最密切联系原则和当事人意思自治原则。最密切联系原则（The Doctrine of the Most Significant Relationship）是国际私法发展史上人们从僵硬机械向灵活进军过程中使用的第一柄利器，是当代国际私法的一个崭新理论，其思想渊源可以上溯到萨维尼(Savigny)的“法律关系本座说”。世纪中期，两位著名的德国法学家雪佛（Schaffer）和华赫特（Wachter）轮番发起了对传统的“法则区别说”的批判，在德国法学界掀起了一股摆脱传统法则区别说的风潮，从而催生了国际私法的普遍主义思潮。1954年，法官富德（Fuld）在“奥汀诉奥汀”（Auten v.Auten）一案中明确采用了“重力中心地”（Centre of gravity）和“关系聚集地”（grouping of contracts）的法律选择方法，只不过他没有指出如何确定“最密切联系地”，从而使法院在选定准据法时缺乏一定的依据。随后的1963年，富德在面对著名的“贝科克诉杰克逊”（Babcock v.Jachson）案时，进一步发展了他的思想，明确指出，准据法应当是在解决某个特定问题时具有最大利益的那个州的法律。这充分说明，法官在面对涉外侵权案件时，不再拘泥于侵权行为地法原则，开始适用与侵权行为有最密切联系的法律，以确保当事人能够得到恰当的损害赔偿，充分实现法律的公正性。
当事人意思自治原则最早仅仅适用于契约领域，荷兰著名法学家胡伯（Huber）在理论上最早接受意思自治原则，1689年胡伯曾指出，合同形式和内容都应该适用缔约地法，但当事人另有表示的除外。在涉外契约关系中，如果当事人已经选择另外的法律，将不再适用缔约地的法律。伴随着国际私法的发展，当事人意思自治原则在世界上许多国家生根发芽并最终在全世界范围产生了很大的影响。如《瑞士联邦国际私法》将当事人意思自治原则发挥的适用范围作出了扩展，在把当事人意思自治原则从传统的合同领域扩大到婚姻、继承、侵害不动产物权、抵押权、票据、知识产权及其他权利以及一般侵权领域。
由此可见，国外法学家在涉外侵权的研究主要集中于对若干法律适用原则的研究，这是因为，国际私法本身就是一门法律适用的科学。
（二）国内研究现状及趋势
我国学者也积极开展了对国际私法中涉外侵权的研究，产生了一系列的理论成果。
在基本理论研究方面，黄进教授认为，一国适用什么法律来调整侵权行为关系与该国的社会经济密切相关。[1]如果侵权行为涉及一国的经济秩序和社会安定，所有的利害关系都均集中于侵权行为地国时，法律的属地性便占据主导地位，侵权行为地法也会得到适用。肖永平教授认为萨维尼（Savigny）所使用的“本座”一词，在含义上相当接近于当代冲突法中的“最密切联系地”一词。[2]殷爱荪认为，最密切联系原则明显地在吸收“优先制学说”和“政府利益分析说”的基础上做了改进和完善，同时将各个学派共同主张的法院地法原则，实现具体案件公正、正义和最切实际的判决结果的原则等作为基础原则予以肯定。[3]可见，我国学者对涉外侵权法律适用的研究也集中于对基本原则的探讨。
在我国涉外侵权法律适用的现状与完善方面，我国学者也展开了很多研究，如袁岳霞在《论涉外侵权行为的法律适用在<示范法>上的新发展》一文中指出，我国目前侵权行为的损害赔偿一般应适用侵权行为地法原则，同时)选择适用双方当事人的共同属人法原则，重叠适用侵权行为地法和法院地法原则。建议引用“适用有利于受害人的法律原则”作为指导我国人民法院选择的标准或依据，补充“惯常居所”作为当事人共同属人法的一个连结因素。[4]戴颖欣在《试论我国涉外侵权行为的法律适用》一文中认为，我国立法的规定既遵循了传统成规，同时还吸取了现代立法经验，而且立法中在规定适用属人法时采用了“也可以”的措辞，使得人民法院可视个案的具体情况不适用当事人共同属人法而仍适用侵权行为地法。因此，我国国际私法的侵权立法就显得更为灵活而具有一定的先进性，但是侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法的规定，就使得侵权行为地法的适用仅局限于损害赔偿，而实际上其适用范围要广得多。最高人民法院有关司法解释中对人民法院选择适用侵权行为实施地法或侵权结果发生地法的标准未予明确，而把决定权完全交由法院的自由裁量。这可能会严重影响到法律适用的严肃性和可预见性，应规定一个客观的而又足够灵活的标准。[5]
籍灵在《浅议涉外侵权行为法律适用的发展及中国的相关法律现状》一文中指出，“随着国际交往关系的日益频繁和复杂，尤其是二战后，高新技术广泛用于生产和运输，涉外侵权行为日益错综复杂，传统的侵权行为地法的适用规则逐渐暴露出其局限性。根据各国的立法和实践，调整一般涉外侵权行为的原则呈现出新的发展趋势。”[6]因此这位学者认为目前涉外侵权法律适用的发展趋势是将基本原则与本国国情进行结合，笔者认为这种观点具有一定的合理性。
从总体上看，我国学者对涉外侵权法律适用问题的研究未能脱离西方学者多搭建的基本框架，其研究重点也主要集中于对传统理论的理解与诠释。不过，由于我国进入了一个立法高峰期，侵权行为法（草案）也在讨论中，因此我国学者也更多地在关注本国的国际私法实践，对涉外侵权法律适用问题提出了很多见解和建议。
四、本课题研究的方法、难点与创新点
本课题的研究路径和研究目标是通过对涉外侵权法律适用这一问题的系统分析，针对我国的立法现状，提出一些建议。
拟采取的研究方法、研究手段、技术路线、实验方案及可行性分析：
（一）研究方法
1、理论研究法。本文的写作将结合国际私法的基本理论知识，注重理论性，使论证较为有力、丰富。
2、比较分析法。由于本文的属于国际私法研究课题，因此本文在写作中注意对国外相关理论的比较与借鉴，其目的是丰富本文的理论内涵，同时开阔视野，借鉴国外的优秀经验。
3、案例分析法。本文在写作中不仅仅限于理论的阐述，也注重案例的分析，并且案例分析也不尽限于国内案例，更多地分析国际案例，特别是一些传统的案例和新型的案例。
（二）研究难点
目前，论文参考资料已经基本搜集完毕，资料整理工作也即将完成，文章构思已经完成。笔者对国际私法的基本理论问题已经展开了一些研究，同时对国内最新立法有所关注，与学校老师多次就该内容展开过探讨，形成了较为深入的认识。当然，本文的写作还存在一些难点。
本文写作过程中最大的难点是外文资料的查找与翻译以及如何将国际私法基本理论本国化，即如何用国际私法涉外侵权的基本原理，与我国最新的立法相结合起来，这是本文写作的重点，也是难点。
本课题的研究手段主要通过自身在现有图书、网络等渠道来搜集资料，并且在导师的帮助下获得一定的现实材料，将这些资料进行消化吸收，在此基础上结合本人所储备的法学理论，在导师的指导下开展一些基础研究工作。
（三）本课题研究的创新点
本文遵循提出问题-分析问题-解决问题的论文写作基本方法，在分析探讨涉外侵权法律适用基本原理之后，注重结合我国的最新立法和法学研究状况，提出一些独到的见解。
1、研究方法上的创新。本文在研究过程中将注意不破不立的原则，批判传统理论中不合时宜的部分，同时吸收借鉴优秀的实践经验和理论成果。在写作中做到点面结合，结合丰富、翔实的案例的基础上。
2、研究内容上的创新。本文在写作过程中结合我国最新的立法实践和理论动态，评析立法中的不足以及理论上的缺失，在此基础上提出自己的一些观点和见解。
五、论文写作纲要
绪论（简述研究的必要性）
1. 涉外侵权法律冲突概述
1.1涉外侵权法律冲突的成因
1.2 涉外侵权法律冲突的内部结构
2. 涉外侵权法律适用基本原则研究
2.1 涉外侵权法律适用传统原则
2.1.1侵权行为地法原则
2.1.2法院地法原则
2.1.3复合原则
2.1.4对上述原则的综合评析
2.2 涉外侵权法律适用原则的发展
2.2.1 最密切联系原则
2.2.2 当事人意思自治原则
2.2.3对上述原则的综合评析
3．特殊涉外侵权的法律适用问题研究
3.1涉外产品侵权法律适用问题
3.2涉外道路交通事故法律适用问题
3.3涉外网络侵权法律适用问题
4. 我国涉外侵权立法实践及其评析
4．1现有民法体系中的涉外侵权法律适用制度
4.1.1现有民法体系中关于涉外侵权法律适用的具体规定
4.1.2上述规定存在的问题与不足
4. 2《示范法》中的涉外侵权法律适用制度
4.2.1《示范法》对涉外侵权法律适用制度的创新
4.2.2《示范法》涉外侵权法律适用制度的评析
4. 3《民法典（草案）》中的涉外侵权法律适用制度
4.3.1 《草案》对涉外侵权法律适用制度的创新
4.3.2 《草案》相关规定的评析
4.4完善我国涉外侵权法律适用制度的建议
结语（概括全文的论点）
六、论文撰写计划
1、2008年12月23日——2008年12月31日：确定论文题目与题纲。
2、2009年1月1日——2009年2月1日：收集参考文献，完成开题报告初稿。
3、2009年2月2日——2009年2月15日：开题报告定稿，打印五份。
4、2009年2月16日——2009年3月1日：开题报告答辩。
5、2009年3月2日——2009年4月1日：完成论文初稿。
6、2009年4月2日——2009年5月10日：完成论文二稿。
7、2009年5月11日——2009年6月1日：论文定稿。
8、2009年6月2日——2009年6月15日：论文打印20本。
9、2009年6月16日——2009年6月30日：论文送校内外专家评审。
10、2009年7月1日——2009年7月5日：硕士学位论文答辩。
七、参考文献：
【著作类】
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版.
[4] 肖永平，《国际私法原理》，法律出版社2003年版.
[5] 李双元、欧福勇、熊之才，《国际私法教学参考资料选编(上册)》，北京大学出版社2002年版.
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【论文类】
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[1]黄进主编：《国际私法（第二版）》，法律出版社2005年第2版，第320页
[2] 肖永平著：《肖永平论冲突法》，武汉大学出版社1999年第1版，第55页。
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[4] 袁岳霞：《论涉外侵权行为的法律适用在<示范法>上的新发展》，《襄樊学院学报》，2008年7月，第23-27页。
[5] 戴颖欣：《试论我国涉外侵权行为的法律适用》，《法制与社会》，2008（05）上，第59-60页。
[6] 籍灵：《浅议涉外侵权行为法律适用的发展及中国的相关法律现状》，《社科纵横》，2006（2），第81-82页。
