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比例原则研究:一个宪政的视角

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  分類: 图书,法律,宪法、行政法,

作者: 姜昕著

出 版 社: 法律出版社

出版时间: 2008-10-1字数:版次: 1页数: 219印刷时间:开本: 大32开印次: 1纸张:I S B N : 9787503688621包装: 平装内容简介

本书从对比例原则的语义分析入手,对比例原则的释义学结构进行了逻辑上的解释和说明,对比例原则在法律上的适用做了定位,并在对比例原则做了历史性的回溯与发展性的前瞻之后,对比例原则的理论基础进行了探讨,对比例原则的功能与局限做了说明,并对比例原则对完善我国公法理论建设所具有的意义进行了研究。

本书的一大特点是,将行政法中的原则问题提升到法学理论的高度,从法学理论的角度对比例原则进行了多层次、多角度、全方位的论证,尤其是对比例原则的法哲学基础、法精神基础和正当性基础进行了理论分析。无疑,这些都是对比例原则研究的一个新的视角。在本书中,作者还对比例原则的功能进行了反向推理,用德国学者Alexy的理论对比例原则的功能进行了证成,这使得对比例原则功能的论述更能令人信服和更有说服力。此外,本书最后能够结合中国实际情况,谈了比例原则于我国行政法领域甚至于宪法领域适用将对我国公法法治建设产生的有利影响,比例原则在行政法领域能够适用已得到肯认,只是学界对比例原则进入的路径还存有争议,另外,作者对比例原则于宪法领域的适用的讨论,无疑是超前的,可能会引起争议,但是这无疑会推动对比例原则于我国的研究的发展。

作者简介

姜昕女,1978年生,黑龙江哈尔滨人,吉林大学理沦法学研究中心(教育部人文社会科学重点研究基地)法学博士,现为云南大学法学院讲师、硕士生导师,主要研究领域为部门法哲学、宪法学与行政法学。参编著作三部,在《法学杂志》、《法律科学》、《河北法学》、《云南社会科学》等刊物发表学术论文十余篇。

目录

导论

一、问题的引出

二、关于比例原则研究的述评

三、研究目的、思路及方法

四、本书对比例原则使用的说明

第一章 比例原则之界定

第一节“比例”用语的界定

一、“比例”的语义学分析和语境说明

二、比例思想之我见

第二节 比例原则之界定

一、比例原则的含义

二、比例原则的性质

三、比例原则的定位

第三节 比例原则的释义学结构

一、法律原则释义学结构之我见

二、比例原则的释义学结构构建

三、对比例原则释义学结构内涵的反思

第四节 比例原则于法律适用上之定位

一、比例原则具有行政法位阶

二、比例原则能否经由行政法位阶提升至宪法位阶

第五节 比例原则与相关原则的比较分析

一、与合理原则之比较

二、与不当联结禁止原则之比较

三、与平等原则之比较

四、与行政裁量原则之比较

第二章 比例原则的回溯与前瞻

第一节 大陆法系国家比例原则的产生与发展

一、德国

二、日本

三、法国

第二节 英美法系国家比例原则的产生与发展

一、英国

二、美国

第三节 国际组织及国际法庭中比例原则的产生和发展

一、国际组织中比例原则的产生与发展

二、国际劳工法庭判决中的比例原则

第三章 比例原则的理论基础

第一节 比例原则的法哲学基础

第二节 比例原则的法精神基础

一、法治国家原则与比例原则

二、基本权利保护与比例原则

第三节 比例原则的正当性基础

一、比例原则蕴涵的合比例性思想与正义

……

第四章比例原则的功能与局限

第五章比例原则于我国公法中适用的若干探讨

结语

参考文献

后记

书摘插图

第一章比例原则之界定

第一节“比例”用语的界定

“按照分析哲学的观念,词作为思维的工具,它本身并没有固定不变的含义,每个词的具体意思是什么,取决于它被使用于什么样的语境中,它与上下文有着什么样的联系,因此,要有效地使用自然语言(又称日常语言,与之相对应的是数学和逻辑学等思想体系中的人工语言,亦称符号语言)进行理论思维和思想交流,就需要针对所使用的语词联系一定的语境去分析其正确的用法和语义。”

对于比例一词的说明,笔者拟将采取这种方法加以分析。只有这样才能准确地使用语词。

一、“比例”的语义学分析和语境说明

比例一词,无论古今中外,在日常生活中随处可见,比例也是一个多义词,在不同的学科中有着不同的含义。从古代到现代,从西方到东方,从数学到文学,从哲学到法学都有“比例”的身影。

比例这一词语,本意是一个数学概念,比如,在a:b=c:d这一数学等式中,我们说ad和bc成一定的比例关系。如果再对这一数学等式作进一步分析,可以发现其实这是一种关系的称谓,既然是关系的概念,就意味着某种元素的存在,也就是说,这个词由两个要素所组成:第一是由两个或多个参数间的相应关系所构成的固定要素,第二是由该相应关系的程度或强度所构成的变量(或弹性)要素。更简单地说,它同时包含两个或两个以上客体间的“关系的存在”(固定要素),以及“此关系的强度”(弹性要素)等两个要素。因此,比例这一词语是由常量和变量构成的,应该说,变量也就是常量关系的强度是这个词语所要强调的核心,强度对比不同所产生的效果也就不同。

扫描各个国家的语言,可以发现,在各种语言中都有比例一词,英文中proportion就有很多词解,多致6种,如(某一整体在大小、位置、形状上的)相称、协调、均衡及调和;(两事物之)比,比例;(尤指与整体相比的)部分,份儿;(术语)两组数字之间的比例;相称(不相称地)、合(不合)情理地;大的同……不成比例。

……

 
 
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