私募股权基金运作全程指引
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作者： 李磊 编著
出 版 社： 中信出版社
出版时间： 2009-3-1字数：版次： 1页数： 394印刷时间：开本： 16开印次：纸张：I S B N ： 9787508614519包装： 平装编辑推荐
罗响、吴宝淳、李万寿联袂推荐。
本书对于处于金融危机后的中国PE行业发展具有重要的指导和实践意义，是中国第一本全面务实的私募股权基金操作指引，值得私募股权基金管理人员认真学习。
吴宝淳
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马骏
内容简介
本书从私募股权基金国际发展入手，以私募股权基金的实务操作为重点，全面介绍了私募股权基金设立、投资、退出以及如何规避风险等全程操作实务，就如何规避其中的风险从法律角度给出建议和指引，并且联系目前最新经济形势与最新市场动态，给出前瞻性的分析与预测，具有很高的实务参考价值。
作者简介
李磊，法学硕士，中国私募股权基金资深法律专家，上海东方华银律师事务所中国私募股权基金业务负责人，人民网招商频道专家顾问。李律师是最先将有限合伙制度引入中国创业投资基金及私募股权投资基金的开拓者之一，是最先提供私募股权基金募集设立、运营管理、投资退出全程法律服务的中国律师。 李律师擅长在中国特色的投融资法律规制环境中，为基金组建及私人股权投资活动设计高效、务实的商业及法律架构。李律师在公司的并购重组、国际私募、基础设施间接性融资、融资租赁、境内外上市法律事务方面拥有十年的执业履历，曾被评选为“2008年中国私募投融资优秀法律顾问”。 作为知名的专家学者型律师，李律师多次受邀在国家发改委培训中心、中国法学会、香港大学、亚洲（澳门）国际公开大学、北京大学等高校及政府机构主讲私募股权投融资实务，先后接受包括CCTV及《凤凰周刊》在内的多家财经媒体的专题访谈。
目录
推荐序/Ⅲ
第一篇 私募股权基金设立实务
第一章 私募股权基金的中国式管理
第一节 国际私募股权基金的发展与中国式管理
第二节 中国私募基金市场的发展现状与监管完善
第三节 国际金融危机后的中国私募股权基金
第二章 两种私募股权基金
第一节 有限合伙制私募投资基金的发展亮点及现实问题
第二节 拟订有限合伙制私募股权基金《合伙协议》
第三节 信托制私募股权基金的发展及其现实问题
附件2-1 有限合伙企业合伙协议
附件2-2 资金监管协议
附件2-3 股权收益权买卖及回购合同
附件2-4 股权质押协议
第三章 新模式与新渠道
第一节 房地产私募股权基金——房地产行业融资新模式
第二节 私募股权FOF——投资私募股权基金新渠道
第二篇 私募股权基金投资实务
第四章 私募股权基金投资概述
附件4-1 国际私募股权融资服务协议
附件4-2 尽职调查保密协议
附件4-3 股票期权协议书
附件4-4 某公司第一轮融资出售可转换优先股条款清单
附件4-5 国际私募股权融资商业计划书（一）
附件4-6 国际私募股权融资商业计划书（二）
第五章 投资前的尽职调查
第一节 法律尽职调查操作实务
第二节 知识产权调查
第三节 往来账项尽职调查
附件5-1 保密协议
附件5-2 投资意向书
附件5-3 尽职调查清单
附件5-4 关于××公司××项目融资的法律意见书
附件5-5 员工保密及竞业禁止协议书
第六章 投资时涉及的法律条款
第一节 国外风险投资法律条款及其在中国法律环境下的实施
第二节 风险投资清单条款之保护性条款：意义、范例、要点
第三节 风险投资清单条款之董事会条款：意义、范例、要点
第四节 风险投资清单条款之对赌条款：意义、范例、要点
第三篇 私募股权基金退出实务
第七章 私募股权基金的退出机制及方式
第一节 私募股权基金的退出机制
第二节 私募股权基金的退出方式
第三节 私募股权基金的退出锁定期
第八章 私募股权基金上市退出实务
第一节 房地产公司海外上市退出的法律方案分析
第二节 矿业企业上市退出应注意把握的若干问题
第三节 中国企业境外上市法律结构重组
第九章 私募股权基金退出的境外主要证券市场与上市规则
第一节 香港联交所主板市场与香港创业板市场
第二节 新加坡第一级股市与新加坡自动报价市场
第三节 加拿大股票市场
第四节 英国股票市场
附录
附录一 关于创业投资引导基金规范设立与运作的指导意见
附录二 创业投资企业管理暂行办法
附录三 外商投资创业投资企业管理规定
附录四 商务部《外商投资创业投资企业管理办法》征求意见稿
附录五《外商投资合伙企业管理办法（送审稿）》起草说明
附录六 外商投资合伙企业管理办法（送审稿）
附录七 中国银监会关于印发《信托公司私人股权投资信托业务操作指引》的通知
附录八 上海市《关于本市股权投资企业工商登记等事项的通知》
后记 面对金融危机我们应当如何定位
书摘插图
第一篇 私募股权基金设立实务
第一章 私募股权基金的中国式管理
第二节 中国私募基金市场的发展现状与监管完善
一、中国私募基金市场的发展特点
与国际实践相比，中国私募基金市场在基金类型、基金资本构成、投资方向和投资策略等方面都有显著不同，其主要特点概括如下：
（一）私募股权投资基金发展缓慢，私募证券投资基金发展迅速
基于长期以来社会信用环境较差、资本市场投机气氛较浓以及相关法律法规不健全的原因，相对于私募证券投资基金，私募股权投资基金发展较缓慢。尽管难以得到准确数据，但根据各方面情况可以得出的判断是，我国境内私募证券投资基金的总规模远远大于私募股权投资基金总规模。
（二）外资私募基金对中国传统国有企业和行业龙头并购案例逐步增多
2004年9月，美国最大的私募股权基金——新桥资本收购了深圳发展银行17．89％的股权，并成为深圳发展银行的第一大股东，标志着大型国际私募基金开始大举进入我国境内。2004年年末，美国华平投资集团等机构联手收购哈药集团55％的股权，创第一宗国际并购基金收购大型国企案例。此外，近年来发生在制造业领域的外资私募基金并购案例，如西北轴承、锦西化机、无锡威孚、徐工集团等均属于行业龙头企业。截至目前，这样的并购案例仍在不断增多。
（三）私募证券投资基金运作不规范现象较多
我国私募证券基金的主要存在方式除信托型、公司型和有限合伙型3种之外，还有所谓的“松散型”私募基金，即由一个人或者一个团队为有资金的客户服务，提供咨询或者代理操作。该类私募基金的主要运作方式有两种：第一种称为承诺保底，基金将保底资金交给出资人，相应地设定底线，如果跌破底线，自动终止操作，保底资金不退回；第二种叫做接收账号（即客户只要把账号给私募基金即可），如果跌破基金所承诺的收益率，客户可自动终止约定，对于盈利在承诺收益率以上的部分则按照约定的比例进行分成。同时，由于对私募基金的监管并未到位，私募证券投资基金的投资范围更为广泛，投资策略更加灵活，但运作不规范的现象较多。一是承诺保底收益率本身无法可依，其中潜伏着较大的信誉风险和市场风险；二是内幕交易和股票操纵现象仍屡有发生。
（四）私募基金对于拟上市企业项目的竞争十分激烈
由于股票市场发展迅速，使得国内私募股权基金过于追求短期效益，多把投资拟上市企业作为主要投资方向，因而在拟上市企业的项目市场上竞争十分激烈，投资价格有的在15倍市盈率以上。相比而言，著名的国际私募基金更着眼于长远战略安排，更多关注行业成长性的挖掘和企业基本面的把握，更多关注对优秀企业的长期性培育。
（五）外资私募股权投资基金在中国的私募股权投资市场扮演主要角色，远超过本土基金规模及投资总额
2006年至2007年第二季度，已有70多只可投资中国内地的私募股权投资基金设立。而全球最大的4家私募股权投资基金：黑石集团、凯雷集团、KKR、得州太平洋集团都设立了针对中国市场的机构，而凯雷收购徐工机械、黑石收购蓝星清洗都名噪一时。
（六）中国本土私募股权投资基金日趋活跃
随着股权分置改革的基本完成、中小企业板的开设、已海外上市的中国企业的全面“海归”、创业板及多层次资本市场的构建及呼之欲出，中国本土私募股权投资基金也日趋活跃，正进人中国本土私募股权投资基金发展的最好时期与快车道，活跃在北京、上海、深圳等经济快速发展的大城市。先前，中国本土私募基金主要表现为股票投资型的私募证券投资基金，并以公司型、信托型、契约型组织方式出现。目前，产业投资型的私募股权投资基金则后来居上，有限合伙型成为新宠与发展方向。例如，深圳的南海成长创业投资基金、上海的朱雀投资发展中心、温州乐清的东海创业投资基金，均为有限合伙型私募股权投资基金。同时，有限合伙型私募股权投资基金的设立，也为资金量有限的市民提供了分享利润的机会。
（七）私募股权基金所投企业海外上市
出于对股权投资的流动性、透明度和募集资金数量的考虑，私募股权投资基金所投资的企业大量海外上市，成为私募股权投资基金主要退出渠道。
（八）地方政府对参与私募股权投资市场表现出高度的积极性。
2007年1月，经国务院批准，渤海产业投资基金正式成立，基金总额200亿元；5月，广东核电新能源基金、山西能源基金、上海金融基金、中新高科产业投资基金和四川绵阳高科技基金5家产业基金亦启动，基金总额360亿元。
（九）私募股权投资业相关法律法规日益健全
2006年3月1 13实施的《创业投资企业管理暂行办法》，为创业投资基金的设立、运作、监管确定了基本要求，这实质上是我国针对私募股权投资基金最早的规范性文件之一。2006年1月1日实施的新《证券法》和新《公司法》，则为公司型私募股权投资基金的设立提供了法律依据。2007年7月1日实施的新《合伙企业法》，则正式确立了有限合伙企业的形式，为有限合伙型私募股权投资基金的设立提供了法律依据。
2008年9月5日，深圳证券交易所和上海证券交易所先后颁布《股票上市规则（2008年修订稿）》，并于2008年10月1日起正式生效。新规则不仅对适用范围及监管对象、股份流通限制、停牌制度、大股东交易行为规范和诚信监管等多项内容进行了修改，还新增了破产、股权激励等内容，被市场视为证交所为营造全流通市场制度环境采取的重大举措。此外，新规则对于在发行人刊登首次公开发行股票（IPO）招股说明书前，12个月内以增资扩股方式认购股份的持有人，要求其承诺不予转让的期限由36个月缩短至12个月，长期来看，缩短上市公司股权锁定期限，将有利于创投资金尽早退出，并循环用于投资创业企业，加快创投资本流动。但是新规则对锁定期的缩短有明确的限制条件，并且新规则并未触及上市公司财务要求、持续经营时间等核心内容，因而新规则对创投退出利好有限。而且由于股市大幅下挫、新股发行萎缩，新规则的效果近期并未显现。
2008年12月3日，国务院常务会议公布的金融促进经济发展的九条政策措施中，首次提出发展“股权投资基金”，拓宽企业融资渠道。在2008年12月8日出台的《国务院办公厅关于当前金融促进经济发展的若干意见》中，更是明确提出要制定股权投资管理办法。
（十）我国对私募基金的有效监管滞后
尽管关于私募基金的相关监管立法自2006年以来开始加速。例如，《合伙企业法》修订后增加了有限合伙制度，对我国私募基金按照有限合伙企业形式设立与运作提供了法律保障。但我国关于私募基金的法律法规尚不健全，《证券法》、《信托法》和《证券投资基金法》等法律条文均没有对私募基金的定义、主体资格、资金来源、组织方式和运行模式做出明确的规定。此外，《破产法》也未能建立自然人的破产制度，这使得合伙人的诚信问题无法得以保障，因此所谓的承担无限责任在实践中很难落实。
只有《证券法》第十条有一个原则性规定：“非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式”，以及《证券投资基金法》规定基金管理公司可接收特定对象资产委托从事证券投资活动。监管滞后也造成私募证券投资基金运作不规范的现象较为普遍，譬如“坐庄”等事件屡有发生，投资者在与基金管理人发生纠纷时双方的权益难以保证，这也是引发我国证券市场诸多问题的一个重要根源。
总体上，中国私募基金市场中的私募股权投资基金发展缓慢，私募证券投资基金发展远为迅速。国际上，私募基金多以股权投资基金为主，证券投资基金为辅，中国本土私募基金大量选择以私募证券投资基金形式进入市场，偏重于投机套利等资本炒作行为，而对中小企业和民营企业等有助于国民经济整体提升的产业支持却不够，运作不规范的现象较多，而对私募基金的有效监管亦滞后，故使中国私募股权投资基金的发达程度不高。
二、中国现行私募基金存在的问题
（一）法律体系不够完善
1．设立公司制私募股权投资基金的主要问题
除了公司资金注入、退出等均需召开股东大会并办理工商变更，相应制度僵化，手续烦琐且存在双重征税外，公司的法人治理结构使得基金管理者的权利与其作为股东或投资顾问的责任不相匹配。
2．设立产业投资基金的主要问题
一方面，《产业投资基金试点管理办法》尚未出台，无法可依，且基金设立均需要国务院批准，制约其市场化发展；另一方面，基金虽然采用契约型基金的方式，但在基金管理层面仍采用了公司模式组建渤海产业基金管理公司，仍存在委托代理的矛盾。
3．设立非法人制外商投资创业投资企业的主要问题
《外商投资创业投资企业管理办法》允许设立非法人制外商投资创业投，贤企业，在中国的法律框架内塑造与有限合伙制最大限度类似的结构，以设立中外合资的人民币私募股权投资基金。但该法仅适用于中外合资的创业投贤企业，且采用审批制度，设立程序复杂。
……
