死刑的适用及其价值取向(西南科技大学法学文库1）西南科技大学法学文库
点此进入淘宝搜索页搜索分類: 图书,法律,司法制度/司法技术,
作者： 何显兵著
出 版 社： 中国人民公安大学出版社
出版时间： 2008-9-1字数：版次： 1页数： 388印刷时间：开本： 32开印次：纸张：I S B N ： 9787811392074包装： 平装内容简介
通过梳理中、西方死刑存废之争的思路，明确死刑保留论的坚实基础在于维护正义、保卫社会；死刑废除论的坚实基础在于超越正义、追求人道。在此基础上，作者提出重构刑法的价值体系：基本价值在于追求秩序，终极价值在于保障自由；刑罚是实现刑法价值的基本工具，正义是刑罚的基本价值，人道是刑罚的修正价值，主要体现为禁止酷刑。废除死刑实际上是人道价值对于正义价值的超越，但是这种超越尚不符合我国目前由社会物质生活条件决定的社会道德观念，不过正义价值也可能逐渐被人道价值浸润从而刑罚逐渐轻缓。只有对于有预谋地杀死无严重过错的被害人或者在价值上相当于这种情形的犯罪才能判处死刑；对于有被害人的犯罪，如果通过恢复性司法能够与被害人达成和解协议的犯罪人，原则上也不应当判处死刑。
作者简介
何显兵，四川省三台县人，生于1978年11月。1996年考人中国政法大学法律系，先后在中国政法大学攻读学士、硕士、博士学位，现为西南科技大学法学院讲师。在《政法论坛》等杂志上发表论文30余篇；先后出版《社区建设与犯罪防控》（人民法院出版社2003年版，与廖斌合著）、《社区刑罚研究》（群众出版社2005年版）、《刑事执行法学研究》（人民大学研究生系列教材，中国人民大学出版社2007年版，合著）等著作；并于2004年11月、2006年11月连续两届获得绵阳市哲学社会科学优秀成果一等奖，2005年3月获得四川省哲学社会科学优秀成果三等奖。
目录
前言
第一章 死刑存废之争及其述评
第一节 死刑存废之争的历史考察
第二节 当代中国死刑存废之争的焦点分析
第三节 对我国死刑存废之争的述评
第二章 死刑的价值分析
第一节 刑法的价值构造：自由与秩序
第二节 死刑的基本价值取向：正义
第三节 死刑的修正价值取向：人道
第三章 死刑限制论：当代中国语境中死刑存废之争的现实选择
第一节 一个前提性问题：死刑的正当性根据
第二节 死刑限制论概说
第三节 中国学界死刑限制论的相关学说述评
第四章 死刑适用的实体限制
第一节 死刑适用的立法限制
第二节 死刑适用的司法限制
第五章 死刑适用的程序改革
——恢复性司法的引入
第一节 恢复性司法的基本理论概述
第二节 死刑案件处理程序引入恢复性司法的探讨
第六章 死刑缓期执行制度
第一节 死刑缓期执行制度概述
第二节 死刑缓期执行制度的变更
参考文献
后记
书摘插图
第一章 死刑存废之争及其述评
第一节 死刑存废之争的历史考察
一、死刑是否正义
正义是法最基本的价值，正义也是刑罚最基本的价值根据。因此，死刑存废之争的讨论首先从死刑是否正义的论争开始。
在历史上，一般是先出现死刑限制论后出现死刑废除论的，死刑限制论基本上是死刑废除论的理论准备。但是，笔者此处仍然将死刑限制论归人死刑保留论之列，因为其虽然论证死刑应当受到合理限制，但同时一般也对死刑适用于某些犯罪的合理性进行了论证。
（一）从社会契约论出发
社会契约论最早由古希腊哲学家伊壁鸠鲁提出，欧洲启蒙时期被启蒙思想家加以理论化、系统化，成为启蒙思想的基本观点之一。社会契约论的主要观点在于：认为人类社会存在一个原初的自然状态；自然状态中由于存在不利于人类生存的种种障碍，致使这种自然状态将无法继续维系；于是自然状态中的人就将自身的权利的一部分或者全部转让给集体，使得人将自己置于集体权威的约束之下；这种转让自身的权利形成集体的权力的过程被认为是基于社会契约而形成的。尽管社会契约论被后来的实证主义者斥之为荒谬，但是正如罗尔斯所言，原初状态尽管实际上不存在，但是并不妨碍它逻辑上存在，“它应被理解为一种用来达到某种确定的正义观的纯粹假设的状态”。罗尔斯认为，“正义原则得到证明，是因为它们将在一种平等的状态的原初状态中被一致同意。”休谟也曾经指出：“正义起源于人类协议。”正是基于此，时至今日，以死刑是否违背社会契约来论争死刑是否正义仍然具有伦理学上的价值，因而并非像有的学者所说的那样，“社会契约论作为一种假定，本身不过是杜撰的乌有之物”，因而社会契约论的论证就是苍白的。为学者，任何历史知识精深的人都不可能对人类社会的形成过程透彻明了地掌握，而只能对这种历史过程进行抽象的梳理并提出一种理论模型，并以这种理论模型来研究其他社会现象的产生过程。因此，社会契约论仍然具有伦理学和政治哲学的重要价值，对社会契约论的批判不过是那些迷信科学万能的科学实证主义的种种谬误之一。
……
